案情：當(dāng)學(xué)徒被教按摩時(shí)卻遭遇侵犯

        張某被介紹到王某的理發(fā)店當(dāng)學(xué)徒。剛到理發(fā)店的那天晚上9點(diǎn)多，王某想教張某做足療，于是把張某帶到三樓的一所房子里。王某看到張某穿牛仔褲，以衣服太緊，不能教他做足療為由換上寬松的睡衣，然后讓張某躺在按摩床上。

　　王摸了摸張的腿、腹部、背部和按摩，張昏昏欲睡。之后，王抓住機(jī)會(huì)脫下張的衣服，摸了摸，吻了吻張的乳房。張感到頭暈，沒(méi)有力抗。之后，王趁機(jī)與張發(fā)生性關(guān)系。幾分鐘后，張突然醒來(lái)，大罵王是色狼，并打電話(huà)給父母解釋此事。他的父母立即報(bào)警（嫌疑人王，男，40歲，理發(fā)店老板，受害人張，農(nóng)村女孩，15歲，生活經(jīng)歷簡(jiǎn)單，無(wú)性經(jīng)歷，與王的妻子有親戚關(guān)系）
 

　　爭(zhēng)議：究竟是否構(gòu)成強(qiáng)奸罪

　　第一種觀點(diǎn)：王不構(gòu)成強(qiáng)奸罪，因?yàn)橥踔皇墙o張足夠的治療，是生活中的常規(guī)行為，張因?yàn)榘茨推渌眢w接觸性欲，沒(méi)有昏迷，沒(méi)有失去控制和識(shí)別能力，不符合強(qiáng)奸暴力、脅迫和其他手段。

　　第二種觀點(diǎn)：王構(gòu)成強(qiáng)奸罪，因?yàn)橥跏褂糜|摸、按摩等行為使只有15歲的無(wú)知張因生理原因失去抵抗，結(jié)合后來(lái)的表現(xiàn)，認(rèn)為張身體無(wú)法抵抗，王的行為應(yīng)被認(rèn)定為強(qiáng)奸罪的其他手段。
 

　　分析：強(qiáng)奸罪需要進(jìn)一步查明一些事實(shí)

　　強(qiáng)奸罪中的其他手段是強(qiáng)奸罪中規(guī)定的暴力和脅迫以外的底部手段。有人認(rèn)為，其他手段是指客觀上違背女性意志的一切手段。筆者認(rèn)為，這樣的觀點(diǎn)很容易使是否違背女性意志過(guò)于被害人化，也很容易受到事后被害人表現(xiàn)的影響。徐匯區(qū)刑事辯護(hù)律師根據(jù)1984年最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于強(qiáng)奸案件具體適用法律的若干問(wèn)題的回答，其他手段是指犯罪分子利用暴力以外的手段，使被害婦女無(wú)法抗拒。例如：利用婦女患重病、睡覺(jué)、通奸的機(jī)會(huì)；通過(guò)醉酒、藥物麻醉、使用或假冒治療等方式通奸婦女。一些學(xué)者認(rèn)為，其他手段是指使受害婦女不知道如何抵抗、不敢抵抗或不能抵抗的手段，具有與暴力、脅迫和其他手段相同的強(qiáng)制性。暴力、脅迫和其他手段必須使婦女顯然難以抵抗。作者同意這一觀點(diǎn)。

　　不知反抗具體指兩種情況：

　　(1)意識(shí)不清，如睡著、昏迷等。

　 （2）意識(shí)清楚，但被欺騙和強(qiáng)奸。例如，如果你認(rèn)為你的男朋友或丈夫，或者被迷信欺騙，這里的欺騙需要女性對(duì)性關(guān)系的本質(zhì)性質(zhì)有錯(cuò)誤的理解，比如與丈夫發(fā)生性關(guān)系是很自然的，性關(guān)系可以治愈疾病。如果女性對(duì)性關(guān)系的本質(zhì)性質(zhì)沒(méi)有錯(cuò)誤的理解，她們就不能被視為欺騙，比如以第二天與女性結(jié)婚登記的名義發(fā)生性關(guān)系。

　　不敢反抗主要是指一些情況對(duì)女性非常不利，包括工作、生活、行為沒(méi)有明確的脅迫手段，但即使沒(méi)有脅迫手段，因?yàn)榕蕴幱诓焕闆r，認(rèn)為不他可能會(huì)遭受巨大的傷害和損失，然后不敢反抗。

　　不可抗拒是指意識(shí)清晰，但由于身體原因，人們無(wú)法抗拒。例如，嚴(yán)重疾病無(wú)法抗拒，醉酒無(wú)法抗拒，只會(huì)輕輕地說(shuō)不，不。還有一些藥物刺激，如春藥，即使有意識(shí)，身體上也無(wú)法抗拒。

　　在這種情況下，如果要認(rèn)定為其他手段，一般只能歸類(lèi)為無(wú)法抗拒或無(wú)法抗拒，一是因?yàn)榘茨?、觸摸等刺激，使受害者產(chǎn)生不可抗拒的生理刺激，在實(shí)踐中非常嚴(yán)格，需要確認(rèn)按摩穴位是否異常，按摩穴位需要確定是否足以使生理機(jī)制無(wú)法控制，類(lèi)似于春藥。另一種是否按摩某些穴位足以使人產(chǎn)生幻覺(jué)、昏迷、催眠和其他生理狀態(tài)，而無(wú)法抗拒。這些都取決于醫(yī)學(xué)鑒定。例如，在實(shí)踐中，一些使用毒品和其他藥物進(jìn)行強(qiáng)奸的案件通常很難確定。吸毒后產(chǎn)生一定的興奮感，是否足以產(chǎn)生幻覺(jué)無(wú)法抗拒或興奮無(wú)法抗拒，在證明中存在困難。因此，在本案發(fā)現(xiàn)這些細(xì)節(jié)之前，強(qiáng)奸的結(jié)論顯然不符合實(shí)際操作。如果僅僅因?yàn)榘茨Χd奮和改善性欲，它通常不可能構(gòu)成強(qiáng)奸罪。徐匯區(qū)刑事辯護(hù)律師發(fā)現(xiàn)在實(shí)踐中，只有證明一些按摩穴位會(huì)導(dǎo)致短暫的睡眠或幻覺(jué)，意識(shí)不清楚才能確定，因?yàn)槲覀兛吹揭恍┤税茨?dòng)物的某些部位，可以讓動(dòng)物短暫睡眠，像穴位，相信人體也有這種機(jī)制，但需要科學(xué)鑒定。但如果受害者只有15歲，接近14歲，生活經(jīng)驗(yàn)很容易強(qiáng)奸，這種論證方法是不正確的。徐匯區(qū)刑事辯護(hù)律師