相關(guān)罪名：【生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品罪】【生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪】
 

　　非法經(jīng)營罪量刑標(biāo)準(zhǔn)為情節(jié)較為嚴(yán)重處5年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下的罰金，那么什么是非法經(jīng)營罪呢？東正上海刑事律師網(wǎng)小編為您詳盡解答。希望對您有所幫助。

一、非法經(jīng)營罪的概念

　　非法經(jīng)營罪，是指未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或其他限制買賣的物品，買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動(dòng)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，北京刑事律師，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個(gè)主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經(jīng)營許可證的，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。

二、非法經(jīng)營罪的構(gòu)成要件

　　1、客體要件

　　非法經(jīng)營罪侵犯的客體應(yīng)該是市場秩序，為了保證限制買賣物品和進(jìn)出口物品市場，國家實(shí)行上述物品的經(jīng)營許可制度。其中進(jìn)出口許可制度是經(jīng)營許可制度的重要內(nèi)容，買賣進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證明的行為除侵犯市場秩序外，還侵犯了對外貿(mào)易管理制度。根據(jù)《對外貿(mào)易法》的規(guī)定，國家實(shí)行統(tǒng)一的對外貿(mào)易制度，根據(jù)平等互利的原則，促進(jìn)和發(fā)展同其他國家和地區(qū)的貿(mào)易關(guān)系。中華人民共和國在對外貿(mào)易方面根據(jù)所締結(jié)或者參加的國際條約、協(xié)定，給予其他締約方、參加方或者根據(jù)互惠、對等原則給予對方最惠國待遇、國民待遇。任何國家或者地區(qū)在貿(mào)易方面對中華人民共和國采取歧視性的禁止、限制或者其他類似措施的，中華人民共和國可以根據(jù)實(shí)際情況對該國家或者該地區(qū)采取相應(yīng)的措施，為了保證按照上述規(guī)定發(fā)展對外貿(mào)易，國家要求進(jìn)出口貨物必須提供原產(chǎn)地證明，對除法律規(guī)定的特殊情況可以免領(lǐng)許可證的以外還須申請進(jìn)出口許可證。因此，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證必須是真實(shí)有效的，不允許進(jìn)行偽造、變造。同時(shí)，進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證是針對特定進(jìn)出口人的特定進(jìn)出口貿(mào)易而使用的，不允許進(jìn)行買賣。買賣進(jìn)出口原產(chǎn)地證明、進(jìn)出口許可證，擾亂國家的對外貿(mào)易秩序，因此必須予以懲治。

　　2、客觀要件

　　本罪在客觀方面表現(xiàn)為未經(jīng)許可經(jīng)營專營、專賣物品或者其他限制買賣的物品、買賣進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營許可證或者批準(zhǔn)文件，以及從事其他非法經(jīng)營活動(dòng)，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

　　3、主體要件

　　本罪的主體是一般主體，即一切達(dá)到刑事責(zé)任年齡，具有刑事責(zé)任能力的自然人。依法成立、具有責(zé)任能力的單位也可以成為本罪的主體。本罪的主體，依本條愿意是指經(jīng)營者，但在市場經(jīng)濟(jì)條件下，“無人不商”，如果將本罪的主體限定為特殊主體，將會(huì)使許多沒有任何經(jīng)營許可證(非經(jīng)營者)的買賣物品和進(jìn)出口許可證和進(jìn)出口原產(chǎn)地證的行為得不到懲處，因之，本罪的主體為一般主體。

　　4、主觀要件

　　本罪在主觀方面由故意構(gòu)成，并且具有謀取非法利潤的目的，這是本罪在主觀方面應(yīng)具有的兩個(gè)主要內(nèi)容。如果行為人沒有以謀取非法利潤為目的，而是由于不懂法律、法規(guī)，買賣經(jīng)營許可證的，不應(yīng)當(dāng)以本罪論處，應(yīng)當(dāng)由主管部門對其追究行政責(zé)任。

三、罪名認(rèn)定

　　1、刑事違法性與其行政違法性是一致的、也就是說，非法經(jīng)營者必然違反有關(guān)的工商法規(guī)、沒有行政違法性就不存在刑事違法性。
　　2、在主觀上要求行為人必須是出于故意，且以營利為目的，對于因不知其為非法而進(jìn)行非法經(jīng)營且不以營利為目的的，不認(rèn)為構(gòu)成，而只能給予行為人以行政處罰。
　　3、在犯罪情節(jié)上要求情節(jié)嚴(yán)重的才構(gòu)成犯罪，而認(rèn)定情節(jié)是否嚴(yán)重，應(yīng)以非法經(jīng)營額和所得額為起點(diǎn)，并且要結(jié)合行為人是否實(shí)施了非法經(jīng)營行為，是否給國家造成重大損失或者引起其他嚴(yán)重后果，是否經(jīng)行政處罰后仍不悔改等來判斷。市場經(jīng)濟(jì)既是自由經(jīng)濟(jì)，也是法治經(jīng)濟(jì)，判斷非法經(jīng)營罪應(yīng)當(dāng)注意如下問題：

　　1、非法經(jīng)營的非法性必須是違反了國家法律、行政法規(guī)等規(guī)范性文件。
　　非法經(jīng)營的非法性是指違反國家規(guī)定。這個(gè)“國家規(guī)定”是指違反全國人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。非法經(jīng)營罪違反的國家規(guī)定是指國家關(guān)于專營、專賣物品或者其他法律法規(guī)限制買賣物品的規(guī)定，國家關(guān)于進(jìn)出口許可、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律法規(guī)關(guān)于經(jīng)營許可、批準(zhǔn)的規(guī)定，所以不是指違反一般的關(guān)于經(jīng)營的法規(guī)。無照經(jīng)營或者超越經(jīng)營范圍本身并不是非法經(jīng)營，只有當(dāng)無照經(jīng)營或者超越經(jīng)營范圍的行為是需要行政許可才能經(jīng)營時(shí)，才屬于刑法意義上的非法經(jīng)營行為。例如，營業(yè)執(zhí)照中沒有經(jīng)營煙草的內(nèi)容，但是如果超出范圍經(jīng)營了煙草，因?yàn)闊煵輰儆趯I物品，因而這是一種非法經(jīng)營行為。但是如果超出范圍經(jīng)營的不是需要經(jīng)過行政許可或者審批以及專營專賣或者限制性買賣的物品，則不屬于非法經(jīng)營行為。

　　2、其他非法經(jīng)營行為必須嚴(yán)格依照法律明文規(guī)定認(rèn)定。
　　根據(jù)刑法“法無明文規(guī)定不為罪，不處罰”的基本原則，其他非法經(jīng)營行為的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律明文規(guī)定進(jìn)行，依法追究刑事責(zé)任。并且對于法律、行政法規(guī)或者司法解釋關(guān)于其他非法經(jīng)營行為的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)受到“禁止適用事后法”原則的限制，否則，非法經(jīng)營罪的范圍將會(huì)被隨意擴(kuò)大。

　　3、2013年5月2日《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》明文規(guī)定的兩種犯罪形式。
　　第十一條規(guī)定，以提供給他人生產(chǎn)、銷售食品為目的，違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
　　違反國家規(guī)定，生產(chǎn)、銷售國家禁止生產(chǎn)、銷售、使用的農(nóng)藥、獸藥，飼料、飼料添加劑，或者飼料原料、飼料添加劑原料，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定定罪處罰。
　　實(shí)施前兩款行為，北京有名的刑事辯護(hù)律師，同時(shí)又構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售偽劣農(nóng)藥、獸藥罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。

　　第十二條規(guī)定，違反國家規(guī)定，私設(shè)生豬屠宰廠(場)，從事生豬屠宰、銷售等經(jīng)營活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第225條的規(guī)定以非法經(jīng)營罪定罪處罰。

四、非法經(jīng)營罪立案標(biāo)準(zhǔn)

　　根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，對非法經(jīng)營案，符合下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)追訴：

　　(一)違反國家規(guī)定，采取租用國際專線、私設(shè)轉(zhuǎn)接設(shè)備或者其他方法，擅自經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營利活動(dòng)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：(1)經(jīng)營去話業(yè)務(wù)數(shù)額在100萬元以上的;(2)經(jīng)營來話業(yè)務(wù)造成電信資費(fèi)損失數(shù)額在100萬元以上的;(3)雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因非法經(jīng)營國際電信業(yè)務(wù)或者涉港澳臺(tái)電信業(yè)務(wù)，受過行政處罰2次以上，又進(jìn)行非法經(jīng)營活動(dòng)的。

　　(二)非法經(jīng)營外匯，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：(1)在外匯指定銀行和中國外匯交易中心及其分中心以外買賣外匯，數(shù)額在20萬美元以上的，或者違法所得數(shù)額在5萬元人民幣以上的;(2)公司、企業(yè)或者其他單位違反有關(guān)外貿(mào)代理業(yè)務(wù)規(guī)定，采用非法手段，或者明知是偽造、變造的憑證、商業(yè)單據(jù)，為他人向外匯指定銀行騙購?fù)鈪R數(shù)額，在 500萬美元以上的，或者違法所得數(shù)額在50萬元人民幣以上的;(3)居間介紹騙購?fù)鈪R數(shù)額在100萬美元以上或者違法所得數(shù)額在10萬元人民幣以上的。

　　(三)違反國家規(guī)定，出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行非法出版物，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：(1)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上的，單位非法經(jīng)營數(shù)額在15萬元以上的;(2)個(gè)人違法所得數(shù)額在2萬元以上的，單位違法所得數(shù)額在5萬元以上的;(3)個(gè)人非法經(jīng)營報(bào)紙5000份或者期刊5000本或者圖書2000冊或者音像制品、電子出版物500張(盒)以上的，單位非法經(jīng)營報(bào)紙15000份或者期刊15000本或者圖書5000冊或者音像制品、電子出版物1500張(盒)以上的。

　　(四)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，非法經(jīng)營證券、期貨或者保險(xiǎn)業(yè)務(wù)，非法經(jīng)營數(shù)額在30萬元以上，或者違法所得數(shù)額在5萬元以上的，應(yīng)予追訴。

　　(五)個(gè)人或單位從事其他非法經(jīng)營活動(dòng)，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：(1)個(gè)人非法經(jīng)營數(shù)額在5萬元以上，或者違法所得數(shù)額在1萬元以上的;(2)單位非法經(jīng)營數(shù)額在50萬元以上，或者違法所得數(shù)額在10萬元以上的。

五、非法經(jīng)營罪量刑標(biāo)準(zhǔn)

　　犯非法經(jīng)營罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下的罰金。
　　情節(jié)特別嚴(yán)重的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得1倍以上5倍以下罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。
　　單位犯非法經(jīng)營罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依上述規(guī)定處罰。
 

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