一、證據(jù)本身在形式和內(nèi)容方面存在的問題

　　（一）抓獲經(jīng)過

　　《抓獲經(jīng)過》是偵查機關(guān)對于掌握犯罪事實、犯罪嫌疑人、犯罪嫌疑人藏匿地點的線索，抓獲犯罪嫌疑人的時間、地點、經(jīng)過、方法以及是否存在自首、立功、坦白情節(jié)等的書面說明。

　　《抓獲經(jīng)過》是一份重要的證據(jù)，必須審查，否則無法作出準(zhǔn)確、適當(dāng)?shù)呐袥Q。

　　司法實踐中《抓獲經(jīng)過》常見的問題有以下幾種：

　　第一，以抓獲犯罪嫌疑人的民警個人名義出具的《抓獲經(jīng)過》，沒有偵破單位公章。僅有個人簽名而沒有單位公章的《抓獲經(jīng)過》屬于證人證言。兩位民警同時在一份《抓獲經(jīng)過》上簽名也不符合法律規(guī)定。因此，建議在裝訂偵查卷宗前對證據(jù)材料進行審查，及時處理。

　　第二，《抓獲經(jīng)過》表述過于籠統(tǒng)，關(guān)鍵問題含糊其詞。例如：我派出所民警“根據(jù)線索”在某某地點抓獲犯罪嫌疑人某某。那么“根據(jù)線索”是根據(jù)什么線索？線索是怎么來的？是線人舉報，群眾舉報，技術(shù)偵查手段獲悉，還是同案犯供述出來的？這樣模糊處理之后，最終還需要檢察官或法官要求補充說明。

　　第三，在多人多次犯罪的情況下，部分犯罪嫌疑人主動交代出偵查機關(guān)尚未掌握的犯罪事實，存在坦白或自首，但《抓獲經(jīng)過》中沒有寫明。
 

　?。ǘ┈F(xiàn)場勘驗筆錄

　　1.沒有見證人在場的問題。在進行現(xiàn)場勘驗的時候，為了保證現(xiàn)場勘驗的客觀性，應(yīng)當(dāng)邀請兩名與案件沒有利害關(guān)系的公民做見證人。但是，司法實踐中，個別案件只有勘驗的人員，而沒有見證人。

　　2.部分參加勘查的人員沒簽名或者代簽名的問題。個別案件存在參加勘查的人員只有一人簽名的問題，這一問題在法庭質(zhì)證的過程中被律師提出，公訴人隨后找勘查人員核實，查明這些人員確實參加了勘查，但因為工作太忙，在勘查筆錄打印出來后，沒有跟進簽名。

　　3.照片特寫的問題。在現(xiàn)場勘查中，對于認定案件事實有重大關(guān)系的證據(jù)沒有特寫，或特寫的效果不好。例如，在現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)的被害人的證件、作案的兇器、現(xiàn)場的血指印等與案件有重大關(guān)系的物品或痕跡，在拍照時盡量放大，起碼放大到讓法官能夠看得清楚。

　　4.提取物證、書證的問題。在現(xiàn)場勘查過程中，發(fā)現(xiàn)與案件有關(guān)的物證、書證、痕跡，應(yīng)當(dāng)在勘查記錄中寫明發(fā)現(xiàn)的地點、數(shù)量、簡單特征等。但是，在少數(shù)案件中，現(xiàn)場勘查記錄中并沒有某個物品，而在扣押清單中有這個物品；現(xiàn)場勘查記錄中并沒有某個痕跡，但又有對該痕跡進行鑒定的意見。這些證據(jù)就成了無源之水。
 

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　　1.連續(xù)訊問的問題。個別案件中，偵查人員對犯罪嫌疑人連續(xù)訊問，但從筆錄記載的時間上看，有的一次訊問時間過長，有的多份訊問筆錄中兩次訊問間隔時間很短，導(dǎo)致證據(jù)合法性存疑。對于這一問題，我們經(jīng)向偵查人員核實發(fā)現(xiàn)，在較長時間訊問過程中，一般都是給犯罪嫌疑人安排了吃飯、飲水、上廁所的時間，但在筆錄中沒有記載。建議在一次較長時間的訊問過程中，偵查人員要將安排休息等實際情況寫上去，如“現(xiàn)在休息30分鐘”。接著訊問時，再寫一句“繼續(xù)訊問”。

　　2.記錄不準(zhǔn)的問題。有的筆錄記錄不準(zhǔn)，事后也沒核對，結(jié)果詞不達意，甚至錯誤。要避免這些問題，應(yīng)當(dāng)在記錄之后核對一遍。當(dāng)時來不及核對的，事后核對。確有錯誤的，找被訊問人或被詢問人更正。

　　3.方言的問題。在偵查卷宗中，在證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人的供述中，用方言記錄的情況比較普遍。對于有些內(nèi)容，不會講方言的人從字面上就很難看得懂。應(yīng)當(dāng)重視這個問題，盡量避免用方言記錄。確實需要用方言記錄原話的，要在后面括號內(nèi)用普通話注明。

　?。ㄋ模╄b定意見

　　1.傷殘等級鑒定。有的重傷案件，在鑒定意見中只鑒定被害人的傷情屬重傷，但對于傷殘的等級沒有評定。經(jīng)向偵查機關(guān)了解，主要有以下幾個原因：一是鑒定時，被害人的傷還沒痊愈，無法作出準(zhǔn)確的傷殘等級鑒定；二是準(zhǔn)備評殘時，找不到被害人；三是工作沒有跟上，案件移交后就沒有作。認定被害人的傷情屬重傷，僅僅確定了量刑大概的幅度，法官難以準(zhǔn)確把握量刑的尺度。所以，從準(zhǔn)確、有效打擊犯罪的角度來說，要盡可能地對被害人的傷殘等級進行評定。

　　2.毒品成分鑒定。一些案件中，繳獲了多塊或多包毒品，但偵查機關(guān)僅對其中一部分進行取樣鑒定。在庭審過程中，律師和被告人提出異議后，檢察院責(zé)成偵查機關(guān)再作鑒定，導(dǎo)致偵查機關(guān)補證，也導(dǎo)致法院二次開庭質(zhì)證。對此，對于繳獲的多塊或多包毒品，均應(yīng)進行取樣鑒定，以排除疑點。

　　3.毒品含量鑒定。實踐中，毒品案件作含量鑒定的很少。但是，毒品的數(shù)量較大、價格顯然偏低的，可能存在摻雜的情況，如不對含量鑒定，可能對被告人量刑不公。當(dāng)然，這并不是要求公安機關(guān)對所有的毒品進行含量鑒定，而是對于毒品價格明顯偏低或毒品的數(shù)量巨大的應(yīng)當(dāng)作含量鑒定。
 

　　二、在搜集證據(jù)的過程中存在的問題

　?。ㄒ唬?yīng)當(dāng)搜集的證據(jù)而沒搜集

　　1.痕跡（血跡、指紋等）的提取和鑒定。一些案件中，犯罪現(xiàn)場有血跡，或提取的作案工具、犯罪嫌疑人衣服上有血跡。但是，案卷材料中沒有對血跡的鑒定材料。另外，對于提取的作案工具也沒有提取指紋進行鑒定。經(jīng)調(diào)查得知，一些偵查人員在犯罪嫌疑人認罪或者目擊證人較多的情況下，認為證據(jù)已經(jīng)足夠，就沒有再做工作。我們建議，對發(fā)現(xiàn)的可疑痕跡要盡可能地進行鑒定；對于作案工具上的指紋要盡可能地提取并進行鑒定；確實提取不到的，或提取的指紋不完整而難以鑒定的，或提取的指紋與犯罪嫌疑人不符的，應(yīng)寫一份說明并附卷。

　　2.通話清單和電話開戶登記資料的查詢。在毒品犯罪中，犯罪嫌疑人利用電話進行毒品交易；在故意殺人、故意傷害致人死亡、搶劫致人死亡等犯罪中，犯罪嫌疑人或者在作案前與被害人有過電話聯(lián)系，或者在作案前通過電話與他人密謀犯罪或糾合他人參與犯罪，或者作案后拿走被害人的手機并使用。這些案件中通話清單和電話客戶登記資料在破案中起著非常重要的作用，在沒有目擊證人的情況下，很多都是通過查詢通話清單和電話開戶登記資料掌握到被害人生前的活動情況，并鎖定犯罪嫌疑人的。建議偵查人員及時提取通話清單和電話客戶登記資料。

　　3.戶籍資料。在大案、要案方面，尤其是可能判處無期徒刑以上刑罰的案件，偵查人員比較注重戶籍資料。但屬于基層法院管轄的一審案件，不少案件只有一封掛號信存根，沒有下文。

　　4.前科材料。偵查人員對于犯罪嫌疑人前科材料中裁判文書的搜集一般都比較重視，但對于犯罪嫌疑人被釋放的材料的搜集往往重視不夠，不少案件只有判決的材料，沒有釋放的材料。由于被告人在服刑期間，可能存在減刑的情況，導(dǎo)致實際被釋放的日期與當(dāng)初判決書上的終止日期不一致。被告人是否屬累犯還得以實際釋放的日期為準(zhǔn)進行計算，這樣就導(dǎo)致公安機關(guān)、檢察機關(guān)對于犯罪嫌疑人是否屬累犯的問題認定不準(zhǔn)，影響了起訴的質(zhì)量。

　　5.贓車的登記資料。在辦案中，偵查人員如果發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人駕駛的車輛是借他人的，或者是偷的、搶的，在查明后就發(fā)還給車主，這一做法是正確的。但是，對于一些需要法院處理的車輛，偵查機關(guān)沒有提供車輛的登記資料。對于這種情況，法院一般不作處理，因為錯判的風(fēng)險很大。所以，對于需要法院處理的贓車，都要提供車輛的登記資料。
 

　?。ǘ┮呀?jīng)搜集到的證據(jù)不裝訂入卷或隨案移送

　　在一些案件中，偵查人員在犯罪現(xiàn)場發(fā)現(xiàn)了一些書信、被害人或被告人的證件等，但這些證件沒有附卷，也沒有移送。
　

　　三、物證或贓款贓物處理方面存在的問題

　　靜安寶山路刑事犯罪律師認為個別案件中，偵查物證在還沒有提取所需要的證據(jù)的情況下就被偵查人員發(fā)還了。當(dāng)法官發(fā)現(xiàn)這一問題后，偵查人員再找被害人家屬索回物證進行補充提取相關(guān)證據(jù)，導(dǎo)致程序合法性、內(nèi)容真實性存疑。

　　例如，在一起故意殺人案件中，被害人被人殺死，現(xiàn)場沒有目擊證人。在犯罪現(xiàn)場的地上發(fā)現(xiàn)一部帶血的手機，偵查人員查明手機是被害人的，于是發(fā)還。但是，手機上有血跡，如果是被告人的血，就證明被告人在犯罪現(xiàn)場留下血跡，這就是證明他犯罪的證據(jù)之一。如果手機是被告人的，也證明被告人可能去過犯罪現(xiàn)場，這也是證明他犯罪的證據(jù)之一。但是，偵查人員在沒有對血跡進行鑒定的情況下，在沒有對手機信息內(nèi)容（手機內(nèi)有被害人哥哥發(fā)給被害人的短信）提取的情況下就將手機發(fā)還。結(jié)果現(xiàn)場勘查時發(fā)現(xiàn)的這部手機成了一個疑點，法官不得不要求偵查機關(guān)將手機追回，以排除疑點。
 

　　四、在防止翻供方面存在的問題

　　有的案件犯罪嫌疑人供認了犯罪事實，但偵查人員沒有及時錄像以固定證據(jù)。在法庭審理時存在一定數(shù)量的全部翻供或部分翻供的被告人。

　　從審判實踐來看，被告人翻供的心態(tài)很復(fù)雜，很多是受到同倉人員的指點而翻供，有的是在同一部車輛押解的過程中串供，有的是怕承擔(dān)嚴(yán)重的法律后果而翻供。所以，對被告人進行訊問時，尤其是他供認時，應(yīng)及時進行錄像以固定證據(jù)，并將證據(jù)隨案移送。  上海刑事律師事務(wù)所