案例：事實一：2017年至2018年期間，錠某穴多次對在當地進行違法建設的墟某魎提出要上報其違建行為，墟某魎表示“當地還有其他違法建筑，他們能建我為什么不能建”，錠某穴回答“別人肯花錢就可以建”，墟某魎害怕錠某穴上報后其違建廠房會被拆除，于是每個月給錠某穴3000元，共計7萬余元。錠某穴在此期間未制止、上報墟某魎的違建行為。
 

　　事實二：2019年的一天，塵某邇在當地傾倒裝修垃圾時被治安隊員發(fā)現并通知錠某穴，錠某穴到達現場后，以限制離開相威脅，對塵某邇“罰款”5000元。后因生態(tài)環(huán)境部門人員到場處理，塵某邇未給付錠某穴5000元。
 

　　事實三：2020年，魍某甯租用當地一塊土地用于建造、經營廣告牌，錠某穴以村委會不配合辦理相關手續(xù)要挾魍某甯，并指使多名治安隊員前往現場鬧事，騷擾、阻撓魍某甯施工，要求魍某甯交“保護費”，魍某甯被迫按錠某穴要求給其6萬元才得以順利經營廣告牌。

　　對于錠某穴上述幾起索取財物的行為如何認定，主要存在三種不同意見。
 

　　第一種意見認為：錠某穴在三起事實中均利用了職務便利，且事實一中，雙方已就權錢交易達成合意，不屬于索賄，事實二中錠某穴利用了維護治安的職務便利，事實三中錠某穴組織治安隊員鬧事亦屬于利用職務便利索要財物的一種手段，三宗事實均涉嫌非國家工作人員受賄罪。
 

　　第二種意見認為：錠某穴在事實一、二中采用了脅迫、要挾手段，使對方產生了恐懼心理而交付財物，均構成敲詐勒索罪；事實三中，其有利用職務便利索要財物的行為，又有使用暴力迫使對方交出財物的行為，應以非國家工作人員受賄罪和敲詐勒索罪數罪并罰。
 

　　第三種意見認為：錠某穴在事實一中構成非國家工作人員受賄罪，且有索賄情節(jié)；在事實二中未利用職務便利，構成敲詐勒索罪；在事實三中，同時利用了職務便利和暴力、脅迫方式索要財物，屬于一個行為觸犯數個罪名的想象競合犯，應擇一重罪處罰。

　　北蔡鎮(zhèn)滬南公路刑事律師同意第三種意見。

　　索取型非國家工作人員受賄罪與敲詐勒索罪，客觀方面都表現為索要財物，手段上都有一定的強制性，因而具有一定的相似之處。區(qū)分二者應注意從行為人身份、是否利用職務便利、索要方式、是否為他人謀取利益、對方交付財物是否基于恐懼心理、是否違背自身意愿等方面予以分析。
 

　　一、錠某穴在事實一中構成非國家工作人員受賄罪

　　非國家工作人員受賄罪為身份犯，行為主體是公司、企業(yè)和其他單位的工作人員。根據“兩高”《關于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》，非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪中的“其他單位”，包括事業(yè)單位、社會團體、村民委員會、居民委員會、村民小組等常設性的組織。錠某穴作為當地村委會主任，符合主體要件。客觀方面，該罪要求行為人利用職務便利，以實施或不實施職務行為為條件索要財物，并為他人謀取利益。當地村委在本案中作為屬地村委，對轄區(qū)范圍內的違法建設行為具有發(fā)現、制止和上報的職責。錠某穴利用了上述職務便利，以不上報墟某魎違建行為為條件索要財物，符合客觀要件。索要可以是明示，也可以暗示。該事實中，錠某穴雖然沒有直接向墟某魎要錢，但其多次表示要上報墟某魎的違建行為，并且告訴墟某魎其他人肯花錢就可以違建，足以達到索取的實質效果，應認定為具有索賄情節(jié)。此外，墟某魎為了謀取不正當利益，給予非國家工作人員財物，數額較大，構成對非國家工作人員行賄罪。

　　二、錠某穴在事實二中構成敲詐勒索罪

　　行政處罰法第三條第一款規(guī)定：“公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，應當給予行政處罰的，依照本法由法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，并由行政機關依照本法規(guī)定的程序實施。”錠某穴作為村委會主任，雖然具有對該村進行治安管理的職責，但不具有對他人罰款的處罰權限，其要挾塵某邇的事項與其職務行為并無關聯。錠某穴為牟取私利，要挾塵某邇交付財物，應當認定為敲詐勒索罪。此外，由于職能部門工作人員到場，錠某穴未能索得款項，屬于已經著手實施犯罪，但因意志以外的原因未能得逞，應認定為犯罪未遂。

　　三、錠某穴在事實三中構成非國家工作人員受賄罪和敲詐勒索罪的想象競合，應擇一重罪處罰

　　該事實中，錠某穴為達到索取財物的目的，既利用了村委會主任的職務便利，以不配合辦理手續(xù)對魍某甯進行要挾，又通過指使他人鬧事等暴力、脅迫手段迫使魍某甯交付財物。從魍某甯的自身意愿來看，既為了順利經營廣告牌，又基于恐懼暴力的心理而向錠某穴交付了財物，錠某穴的行為既侵犯了非國家工作人員職務的不可收買性和村委的管理制度，又侵犯了公民的財產所有權。此種較為復雜的情況應如何認定？
 

　　北蔡鎮(zhèn)滬南公路刑事律師認為，錠某穴基于一個犯意實施一系列緊密相連的行為，這些行為應視為一個整體，其目的都在于從魍某甯處索得財物，最后其也通過這一系列行動實際索得了財物，如果對其數罪并罰，不僅無法區(qū)分認定各個罪名的犯罪數額，也會導致對其行為的重復評價。從犯罪構成要件來分析，錠某穴的行為顯然符合非國家工作人員受賄的構成要件，同時，錠某穴指使他人鬧事、騷擾施工的行為也符合敲詐勒索罪的構成要件。綜上所述，錠某穴構成想象競合犯，應擇一重罪處罰。根據“兩高”《關于辦理敲詐勒索刑事案件適用法律若干問題的解釋》，各地在處理敲詐勒索罪時執(zhí)行的具體數額標準可能不同，因而哪一罪名處罰更重需根據具體情況判斷。  上海刑事律師事務所